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Geleitwort |
6 |
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Danksagung |
10 |
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Inhaltsverzeichnis |
11 |
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Tabellenverzeichnis |
18 |
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Abkürzungsverzeichnis |
19 |
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Einleitung |
20 |
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1 Der interdisziplinäre Ansatz aus erziehungswissenschaftlicher Perspektive |
24 |
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1.1 Die Methodenwahl: Diskursanalyse als Komplexitätszugang |
26 |
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1.2 Kindheit als Dispositiv |
28 |
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1.3 Einige Elemente einer Theorie der Kindheit |
28 |
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1.4 Die Entwicklung des Begriffs der generationalen Ordnung |
30 |
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1.5 Das generationale Dispositiv als Untersuchungsperspektive |
31 |
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2 Abstammung und generationale Ordnung |
34 |
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2.1 Das Geschlecht als Konstruktionselement von Abstammung |
34 |
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2.2 Die Abstammung als Strukturelement der generationalen Ordnung |
37 |
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2.2.1 Mutterschaft |
38 |
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2.2.2 Vaterschaft |
38 |
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2.2.2.1 Ehe und Anerkennung als Vaterschaftsvoraussetzung |
39 |
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2.2.2.2 Die Anfechtung der Vaterschaft durch den rechtlichen Vater, die Mutter, die Behörde und das Kind |
41 |
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2.2.2.3 Die Anfechtung durch den biologischen Vater und die Rechtsfigur der sozial-familiären Beziehung |
42 |
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|
2.2.2.4 Die gerichtliche Feststellung der Vaterschaft |
44 |
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2.2.2.5 Die rechtliche Klärung der leiblichen Abstammung |
45 |
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2.2.3 Das Spannungsverhältnis zwischen biologischer Abstammung und dem Schutz familiär-sozialer Beziehungen |
47 |
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2.3 Die Gleichstellung ehelicher Kinder mit Kindern nicht miteinander verheirateter Eltern |
48 |
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2.3.1 Stichworte zur Geschichte der Nichtehelichkeit |
48 |
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2.3.2 Ein Jahrhundertleitbild, das Leitbild der traditionellen Familie, implodiert |
50 |
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2.3.3 Die Gleichstellung zwischen Kindern verheirateter und nicht miteinander verheirateter Eltern als Generalisierung von Vater |
52 |
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2.3.4 Der „Bastard“ oder das „Niemandskind“ bekam einen Vater. |
54 |
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2.4 Adoption |
55 |
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2.4.1 Die Zustimmungsbedürftigkeit durch Mutter und Vater |
55 |
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2.4.2 Die Adoption durch gleichgeschlechtliche Paare in Lebenspartnerschaft |
56 |
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2.5 Das Recht des Kindes auf Kenntnis der eigenen Abstammung |
57 |
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2.6 Abstammung und sorgerechtliche Befugnisse |
58 |
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3 Das Verhältnis zwischen Staat, Familie und Kindern im Kontext der generationalen Ordnung |
59 |
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3.1 Altersgrenzen als Abgrenzung |
59 |
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3.2 Der grundrechtliche Schutz durch Art. 6 GG |
60 |
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|
3.2.1 Der Bezug zur UN-Kinderrechtskonvention (UN-KRK) |
63 |
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|
3.2.2 Stärkung der Rechte und Interessen der Kinder – Kinderrechte in das Grundgesetz |
64 |
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|
3.2.3 Gleichberechtigung und Funktionsverlust der Ehe als sittliches Prinzip |
67 |
|
|
3.2.4 Die Ehe im Kindschaftsrecht: Eine Entscheidung der Ehepartner für die gemeinsame elterliche Sorge |
68 |
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|
3.3 Die Familie als familiäre Lebensgemeinschaft |
69 |
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|
3.3.1 Die familiäre Beziehung als abstrakter Rechtsbegriff |
70 |
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|
3.3.2 Der Familienbegriff im Sozialrecht |
72 |
|
|
3.3.3 Die Definitionsmacht des Staates über das, was als Familie gilt |
73 |
|
|
3.3.4 Funktionen familienrechtlicher Regelungen im generationalen Dispositiv |
74 |
|
|
3.3.4.1 Die patriarchalische Ordnung der Familie – die Familie als kleinste Einheit des Staates |
74 |
|
|
3.3.4.2 Die traditionelle Familie als sittliche Instanz |
75 |
|
|
3.3.5 Familie als sozial-familiäre Beziehung |
77 |
|
|
3.4 Kinderund Jugendhilfe – sozialstaatliche Einflussnahme auf Kinder und Familien |
78 |
|
|
3.4.1 Die Grundorientierung des SGB VIII |
79 |
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|
3.4.2 Beteiligungsmöglichkeiten von Kindernund Jugendlichen |
81 |
|
|
3.4.3 Staatliche Ordnungsbestrebungen |
83 |
|
|
3.5 Das Kindeswohl als neue, generalisierende rechtliche Orientierung |
85 |
|
|
3.5.1 Das Kindeswohl als verpflichtendes rechtsethisches Prinzip |
86 |
|
|
3.5.2 Die Schwierigkeiten eines einheitlichen Kindeswohlbegriffs |
87 |
|
|
3.5.3 Die Funktion des Kindeswohls als rechtsethisches Prinzip im Recht der Verteilung der elterlichen Sorge |
89 |
|
|
4 Aufwachsen in unterschiedlichen Familienformen – Merkmale sozialer Gegebenheiten, psychischer Bedingungen und justizieller Praxis |
93 |
|
|
4.1 Familie und Familienformen im Wandel |
93 |
|
|
4.1.1 Familie in Zahlen |
95 |
|
|
4.1.2 Unterschiede zwischen Bundesländern, Stadtund Flächenstaaten |
98 |
|
|
4.2 Besonderheiten allein erziehender Familien |
98 |
|
|
4.2.1 Durchschnittliche Kinderzahlen, Alter der Kinder |
98 |
|
|
4.2.2 Allein erziehend als Trennungsbzw. Scheidungsfolge |
99 |
|
|
4.2.3 Alleinerziehende sind überwiegend Mütter |
99 |
|
|
4.2.4 Alleinerziehende sind deutlich ärmer |
100 |
|
|
4.2.5 Alleinerziehende nehmen häufiger erzieherische Hilfe in Anspruch |
101 |
|
|
4.2.6 Zur psychischen Entwicklung der Kinder von Alleinerziehenden |
102 |
|
|
4.2.7 Alleinerziehend – eine etablierte Lebensform |
104 |
|
|
4.3 Ehescheidungen |
105 |
|
|
4.4 Sorgerechtsentscheidungen |
105 |
|
|
4.5 Sorgeerklärungen nach § 1626a BGB |
109 |
|
|
4.5.1 Die Zufriedenheit mit den unterschiedlichen Sorgerechtsmodellen |
109 |
|
|
4.6 Entscheidungen zum Umgangsrecht |
110 |
|
|
4.7 Kinder in Trennungsund Scheidungssituationen |
111 |
|
|
4.7.1 Der so genannte Bindungsstreit |
111 |
|
|
4.7.2 Bindung und Resilienz |
112 |
|
|
4.7.3 Ergebnisse der Scheidungsforschung |
115 |
|
|
4.8 Der Wandel der Familie als Ausdruck pluraler gesellschaftlicher und innerfamiliärer Prozesse |
118 |
|
|
5 Sorge nach Trennung oder Scheidung |
120 |
|
|
5.1 Die gegenwärtige Rechtslage |
120 |
|
|
5.1.1 Das Widerspruchsrecht des Kindes |
120 |
|
|
5.1.2 Die Ausgestaltung der gemeinsamen elterlichen Sorge bei Getrenntleben |
121 |
|
|
5.2 Zur Geschichte der gemeinsamen elterlichen Sorge unter Einbeziehung der BVerfG Entscheidung vom 03. 11. 1982 |
121 |
|
|
5.3 Die Zielsetzung der Kindschaftsrechtsreform von 1998 |
123 |
|
|
5.4 Der Einstellungswandel zwischen 1982 und 1998 |
125 |
|
|
5.4.1 Der Wandel des Vaterbildes |
125 |
|
|
5.5 Die Rechtsprechung zu § 1671 BGB |
127 |
|
|
5.5.1 Die BGH-Entscheidung vom 29. Sptember 1999 |
128 |
|
|
5.5.2 Die BverfG-Entscheidung vom 18. Dezember 2003 |
130 |
|
|
5.5.3 Die BverfG-Entscheidung vom 01. März 2004 |
132 |
|
|
5.5.4 Die BGH-Entscheidung vom 12. Dezember 2007 |
133 |
|
|
5.5.5 Ergebnisse der Entscheidungen |
135 |
|
|
5.5.6 Die Rechtsfigur der tragfähigen sozialen Beziehung – eine formale Beziehung auf der Elternebene |
136 |
|
|
5.5.6.1 Die Herstellung von Beziehungsfähigkeit unter Bereitstellung öffentlicher Hilfen |
138 |
|
|
5.5.7 Abgrenzungskriterien der Unterscheidung zwischen Angelegenheiten des täglichen Lebens und Angelegenheiten, die für das Kin |
140 |
|
|
5.6 Die zweistufige Kindeswohlprüfung nach § 1671 BGB |
142 |
|
|
5.6.1 Die Aufhebung der gemeinsamen elterlichen Sorge |
142 |
|
|
5.6.2 Die Übertragung der elterlichen Sorge auf einen Elternteil |
143 |
|
|
5.6.3 Die Übertragungsentscheidung |
144 |
|
|
5.7 Persönlichkeitsrechte und gemeinsame elterliche Sorge |
145 |
|
|
5.8 Die gemeinsame elterliche Sorge als normativer „Normalfall“ |
146 |
|
|
5.8.1 Zusammenwirken der Eltern als verfassungsrechtliche wie auch rechtsethische Idealform elterlichen Verhaltens |
147 |
|
|
5.8.1.1 Ein möglicher Bezug zur Governance-Theorie |
147 |
|
|
5.8.2 Grenzen des Zusammenwirkens und Ausgrenzungen |
148 |
|
|
5.8.3 Das Konzept einer gemeinsamen Sorge ohne gemeinsamen Elternwillen |
150 |
|
|
6 Die gemeinsame elterliche Sorge nicht miteinander verheirateter Eltern |
152 |
|
|
6.1 Die gegenwärtige Rechtslage (§ 1626a BGB) |
152 |
|
|
6.2 Geschichte des § 1626a BGB und Ziel der Reform |
153 |
|
|
6.3 Die Entscheidung des BVerG vom 29. Januar 2003 |
155 |
|
|
6.3.1 Die grundsätzliche Bedeutung des Urteils |
155 |
|
|
6.3.2 Die Auflage an den Gesetzgeber, Prüfung der Entwicklung |
156 |
|
|
6.3.3 Die Berücksichtigung der realen Verhältnisse |
156 |
|
|
6.3.4 Die Stellungnahmen im Rahmen der Anhörung vor dem BVerfG |
157 |
|
|
6.3.5 Die Ausgestaltung des Elternrechts |
158 |
|
|
6.3.6 Die übereinstimmende Willenserklärung als Grundlage gemeinsamer Sorgetragung |
159 |
|
|
6.3.7 Die Ausnahmeregelung für Altfälle |
160 |
|
|
6.3.8 Gründe der Mütter, keine gemeinsame Sorge anzustreben |
160 |
|
|
6.3.9 Das Leitbild der gemeinsamen Sorge in der BVerfG-Entscheidung |
161 |
|
|
6.3.10 Die formale Bedeutung des Urteils |
162 |
|
|
6.3.11 Die Diskussion des Urteils in der Literatur |
162 |
|
|
6.4 Drei mögliche Reformmodelle |
162 |
|
|
6.5 Exkurs: Die sorgerechtliche Stellung des nichtehelichen Vaters |
163 |
|
|
6.6 Die unterschiedliche Rechtslage in anderen Ländern |
164 |
|
|
6.7 Die Argumentation der Befürworter einer Reform |
165 |
|
|
6.7.1 Einzelfallprüfung und „Eigeninteressen“ der Mütter, ihr möglicher „Machtmissbrauch“ |
165 |
|
|
6.7.2 Die fehlende Berücksichtigung des „natürlichen“ Elternrechts |
168 |
|
|
6.7.3 Gemeinsame Sorge durch öffentliche Sorgeerklärung des Vaters |
168 |
|
|
6.7.4 Vertrauensmodell gegen Misstrauensmodell |
169 |
|
|
6.7.5 Die Benachteiligung des nichtehelichen Kindes |
170 |
|
|
6.7.6 Die Minderheitenposition |
170 |
|
|
6.8 Das Urteil des Europäischen Gerichtshofs für Menschenrechte (EGMR) vom 03. Januar 2009 |
171 |
|
|
6.8.1 Die Begründungen des EGMR |
171 |
|
|
6.8.2 Die abweichende Meinung von Richter Schmitt |
173 |
|
|
6.9 Die Entscheidung des BVerfG vom 21. Juli 2010 |
174 |
|
|
6.9.1 Der Verfahrensverlauf |
175 |
|
|
6.9.2 Die Argumentation des Bundesverfassungsgerichts |
175 |
|
|
6.9.2.1 Der Eingriff in das Elternrecht des Vaters |
176 |
|
|
6.9.2.2 Die Ergebnisse der Umfrage |
177 |
|
|
6.10 Die Regelung der gemeinsamen elterlichen Sorge nicht verheirateter Eltern im generationalen Dispositiv |
180 |
|
|
7 Umgang und elterliche Sorge |
182 |
|
|
7.1 Die geltende Regelung |
182 |
|
|
7.1.1 Das Recht des Kindes |
183 |
|
|
7.2 Der Zusammenhang von Fragen der Verteilung der elterlichen Sorge und des Umgangs |
183 |
|
|
7.3 Der grundrechtliche Schutz des Umgangsrechts |
184 |
|
|
7.3.1 Beispiele der grundrechtlichen Stellung des umgangsberechtigten Elternteils in der Rechtsprechung des BVerfG |
184 |
|
|
7.3.1.1 Das Umgangsrecht des biologischen Vaters |
185 |
|
|
7.3.1.2 Der Bezug zu internationalen Regelungen |
186 |
|
|
7.3.1.3 Die Umgangspflicht in der Entscheidung des BVerfG vom 01. 04.2008 |
187 |
|
|
7.3.2 Weitere Beispiele aus der Rechtsprechung zum Umgangsrecht |
189 |
|
|
7.4 Ausschlussoder Einschränkungsgründe |
192 |
|
|
7.4.1 Begleiteter Umgang |
192 |
|
|
7.4.2 Gewalt gegenüber dem Kind |
193 |
|
|
7.4.3 Gewalt zwischen den Eltern |
193 |
|
|
7.5 Die Umgangspflegschaft |
194 |
|
|
7.6 Umgang aus pädagogischer und rechtlicher Sicht |
195 |
|
|
8 Das Verfahren vor dem Familiengericht |
200 |
|
|
8.1 Das Verfahrensrecht im Zusammenhang mit Fragen der Sorgeverteilung und des Umgangs |
201 |
|
|
8.1.1 Elemente des neuen Verfahrensrechts |
202 |
|
|
8.2 Einvernehmen als Verfahrensziel |
203 |
|
|
8.2.1 Der Bezug auf das Cochemer Modell |
204 |
|
|
8.2.2 Die Überzeugungswirkung von Einvernehmen |
205 |
|
|
8.2.3 Die Problematik des Einvernehmens in hochstreitigen, Gewalt belasteten Fällen |
206 |
|
|
8.2.4 Einvernehmen in nicht von Gewalt gezeichneten Beziehungen |
208 |
|
|
8.2.5 Einvernehmen und das Leitbild der gemeinsamen elterlichen Sorge |
209 |
|
|
8.3 Die Rechte des Kindes bzw. des Jugendlichen im Verfahren |
211 |
|
|
8.3.1 Die persönliche Anhörung des Kindes bzw. Jugendlichen |
211 |
|
|
8.3.2 Die Neuregelung der Verfahrensfähigkeit |
212 |
|
|
8.3.3 Die Anhörungsmöglichkeiten vor dem Hintergrund des Art. 12 der UN-Kinderrechtskonvention |
213 |
|
|
8.3.4 Die Neuregelung des Verfahrensbeistands |
213 |
|
|
8.3.5 Der Ergänzungspfleger |
215 |
|
|
8.3.6 Die Aufgaben des Jugendamts hinsichtlich der Interessenvertretung des Kindes |
216 |
|
|
8.3.7 Die Aufgaben des Gutachters |
218 |
|
|
8.4 Rechtsschutz innerhalb angemessener Zeit, das Beschleunigungsgebot |
218 |
|
|
8.5 Das Eilverfahren |
220 |
|
|
8.6 Die Durchsetzung der Entscheidung in Umgangsfragen |
221 |
|
|
8.7 Der Umgangspfleger |
224 |
|
|
8.8 Beweiserhebung, Freibeweis und Strengbeweis im familiengerichtlichen Verfahren |
224 |
|
|
8.9 Das Kind im prozessualen Ablauf |
226 |
|
|
8.10 Die mangelnde Ergebnisoffenheit des Verfahrens vor dem Familiengericht |
227 |
|
|
8.11 Der Wille des Kindes im Verfahren |
227 |
|
|
8.11.1 Das Konzept des Kindeswillens und Altersgrenzen |
228 |
|
|
8.11.2 Die Berücksichtigung des Kindeswillens |
230 |
|
|
8.11.2.1 Der selbst gefährdende Kindeswille |
230 |
|
|
8.11.2.2 Der induzierte Kindeswille |
231 |
|
|
8.11.3 Der Kindeswille aus pädagogischer Sicht |
231 |
|
|
8.11.4 Der Kindeswille aus rechtlicher Sicht |
232 |
|
|
8.11.5 Der diskreditierte Kindeswille: Das PA-Syndrom bzw. die mangelnde Bindungstoleranz |
232 |
|
|
8.11.6 Der Kindeswille in der Rechtsprechung anhand von Beispielen |
235 |
|
|
8.11.6.1 Die Entscheidung des BVerfG vom 18. Mai 2009 |
237 |
|
|
8.11.6.2 Die Entscheidung des Brandenburgischen OLG vom 27. Juli 2009 |
237 |
|
|
8.11.7 Die Begrenzung des Kindeswillens im generationalen Dispositiv |
239 |
|
|
9 Fazit und Ausblick |
241 |
|
|
9.1 Das Verhältnis von Pädagogik und Recht im generationalen Dispositiv |
241 |
|
|
9.1.1 Das Wissen um das Kindeswohl |
243 |
|
|
9.2 Abstammung, Zuordnung und pädagogische Leitbilder |
244 |
|
|
9.3 Die Rechtsstellung von Kindern in der generationalen Ordnung – Möglichkeiten von Partizipation |
245 |
|
|
9.4 Die Idealform elterlicher Verantwortungsgemeinschaft und die Forschungsergebnisse der Scheidungsund Umgangsforschung |
246 |
|
|
9.5 Ausnahmen als Ausgrenzungen |
248 |
|
|
9.6 Die gemeinsame elterliche Sorge und mögliche Alternativen |
249 |
|
|
9.7 Die Gleichberechtigung der Geschlechter als Gleichheit von Mutter und Vater |
250 |
|
|
9.8 Erziehungswissenschaftliche Perspektiven |
253 |
|
|
Literaturverzeichnis |
256 |
|